Особенности возмездных договоров

Оглавление журнала

Мы не будем объяснять значение договора в предпринимательской сфере, без которого немыслимо нормальное функционирование любого юридического лица. Полагаем, что эта аксиома понятна каждому предпринимателю.

Тем не менее на практике многие руководители коммерческих структур не знают либо не допонимают, что еще до ... заключения договора, а точнее до момента его составления нужно (!) в обязательном порядке произвести минимум два проверочных действия, которые без сомнения помогут вам в дальнейшем избежать, мягко говоря, неприятностей.

И пусть не покажутся вам эти советы странными. Мы исходим даже из того, что вы давно знаете своего партнера (точнее его руководителя или заместителя) и неоднократно, говоря терминологией коммерсантов, «прорабатывали» с ним самые разные сделки. «Родство», «знакомство» в этом деле не должны иметь никакого значения, ибо деньги любят не только счет, но и ... доверие. Однако лучше всего придерживаться старой пословицы: «Доверяй, но проверяй!». Именно к этому мы и подходим.

Первое. Этот момент наиглавнейший — о полномочиях представителя юридического лица. Как известно, вопрос о полномочиях руководителя (представителя) юридического лица определяется его уставом либо другим документом, аналогичным уставу. Так вот, во всех случаях при подписании любого договора следует изучить устав своего контрагента. Даже и в том случае, если вы знаете, что именно этот руководитель является генеральным директором фирмы или даже ее учредителем. Все дело в том, что многие общества (ООО, ЗАО, ОАО и т.д.) в своих уставах стараются ограничить полномочия руководителя, а тем более его заместителя, по совершению сделок. Так, например, в текст своих уставов такие общества записывают «трафаретные» пункты примерно следующего содержания: «Генеральный директор вправе единолично, без согласия других Участников Общества подписывать договоры по совершению сделок на сумму, не превышающую 300 000 деноминированных рублей. Для подписания сделки на сумму более 300 000 рублей генеральный директор обязан истребовать письменное разрешение не менее двух Участников Общества. Сделка, совершенная генеральным директором с превышением указанных полномочий, т.е. без письменного согласия двух Участников Общества, признается недействительной».

Поэтому, если к вам пришел подписывать сделку давний знакомый генеральный директор ЗАО «X» г-н Иванов И.И., все равно попросите у него посмотреть Устав ЗАО «X». Где гарантии, что вчера или два-три месяца назад соучредители ЗАО «X» не изменили Устав и не уменьшили объем полномочий вашего знакомого генерального директора Иванова И.И.? Гарантий в этом вопросе никто не дает, пока вы на «всякий случай» не снимите ксерокопию Устава ЗАО «X», где черным по белому будут определены все полномочия Иванова.

Если вы не придержитесь данного совета — неприятностей не избежать. Вероятность их возрастает, если вам приходится подписывать (или даже визировать) большое количество договоров по роду своей деятельности.

И последнее в этом вопросе. Наш совет базируется на п. 2 ст. 53 ГК РФ (пар. 1 глава 4 ГК РФ: «Основные положения. Юридические лица.»), п. 2 ст. 91 ГК, ст. 103 ГК РФ. Все указанные правовые нормы не имеют четких формулировок о компетенции руководителей юридического лица и относят правоприменение к ... Уставам этих Обществ. Так, абз. 2 п. З ст. 103 ГК РФ, регулирующий управление в акционерном обществе, имеет следующую редакцию: «К компетенции исполнительного органа общества1 относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества».

Следовательно, законодатель «сконструировал» правовые нормы о юридических лицах таким образом, что предоставил возможность учредителям (соучредителям) в своих Уставах самим решать вопрос об объеме полномочий и компетенции руководителя исполнительного органа.

Судебная практика идет по пути признания договоров, как сделок, недействительными, если руководитель юридического лица превысил полномочия, предоставленные ему учредителями, соучредителями, общим собранием акционеров Общества либо советом директоров АО2.

Второе. Перед подписанием договора следует также проверить, вправе ли ваш партнер заниматься определенным видом деятельности, если он выступает в роли определенного исполнителя (продавца, изготовителя, подрядчика, перевозчика и т.п.). Выступая в указанном качестве ваш контрагент при определенных условиях предъявит лицензию3. Более того, в тексте заключаемого договора следует также зафиксировать серию, номер и дату выдачи лицензии.

И так, мы установили, что правом заключать договоры на основании Устава (без доверенности) наделены руководители обществ, предприятий и организаций. Все другие лица: заместитель руководителя (если иное не указано в Уставе юридического лица), главный инженер, вице-президент и т.п., а также руководители филиалов и представительств должны действовать на основании выданной, надлежаще оформленной и заверенной доверенности. Доверенность должна соответствовать ст. 185—189 ГК РФ. Соответствие доверенности закону выражается в том, что она составляется в письменной форме, возможно и в виде особого документа, письма, телеграммы и др. При этом соответствующий документ должен содержать данные, необходимые для признания его доверенностью (дату составления, реквизиты представителя и предоставляемого, существо полномочий). Когда доверенность выдается на совершение сделок, требующих нотариальной формы (ст. 163 ГК), она удостоверяется нотариально, если иное не предусмотрено законом (пп. 3—5 ст. 185 ГК). Специальными актами может быть установлена особая процедура нотариального оформления доверенностей, выдаваемых на совершение определенных действий, например, на право пользования и распоряжения транспортными средствами4.

Доверенность, выдаваемая от имени юридического лица, подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами (членом совета директоров, заместителем руководителя и др.). Подписи заверяются печатью организации. Такой порядок применяется независимо от организационно-правовой формы юридического лица и содержания полномочия. Исключение составляют случаи, когда доверенность на получение или передачу имущественных ценностей выдается от имени унитарного предприятия. Напомним читателю, что в силу п.1 ст. 113 ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. В то же время, в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные образования (абз. З п. 1 ст. 113 ГК РФ).

Между тем, совсем противоположное правило устанавливает Закон о бухгалтерском учете5: документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими лицами (ст. 9). Согласно этой норме, доверенности на получение и выдачу денежных средств, товара и т.д., выдаваемые любым юридическим лицом, должны скрепляться двумя подписями.

И в заключении, о признании доверенности как надлежаще оформленной.

Первое. В доверенности может быть не указан срок ее действия и тогда она сохраняет силу в течение года со дня совершения.

Второе. В то же время доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна6 (абз. 2 п. 1 ст. 186 ГК РФ).

Третье. Максимальный срок действия доверенности составляет три года. Если доверенность выдана на срок более трех лет, она все равно действует в течение трех лет. Исключение составляют доверенности, выданные нотариусом для совершения действий за границей и не содержащие указания о сроке их действия. Такая доверенность сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.

Четвертое. О наличии на доверенности подписи и печати. Как ни странно, но правоустанавливающую силу на доверенности имеет все-таки не печать, а подпись. В некоторых случаях доверенность, печать на которой отсутствует, может иметь юридическую силу. Так, при рассмотрении дела ВАС РФ было установлено, что лицо действовало по доверенности (получило товар), печать на которой была поддельной. По мнению суда, этого факта недостаточно для признания представителя неуполномоченным, ибо на доверенности имеются подлинные подписи руководителя и бухгалтера организации7. При возникновении подобных ситуаций следует учитывать все обстоятельства в совокупности — статус представителя, наличие трудовых правоотношений между ним и доверителем и др.

Отдельные советы предпринимателю при заключении и подписании договора

Стадия подписания договора как заключительная стадия оформления договора представляется самой важной потому, что является законоутверждающей. Однако и эта последняя стадия договорного процесса, несмотря на кажущуюся простоту, может таить в себе множество неожиданностей. Рассмотрим их.

Как правило, подписание договора включает в себя собственноручную подпись первого лица предприятия или его полномочного представителя, а также оттиск печати этой организации. Печать на договоре — дополнительное подтверждение полномочий лица, подписавшего договор.

Мы уже отмечали, что решающее значение закон придает полномочиям «рукоприкладчика». Поэтому наличие печати на договоре, подписанном неполномочным лицом, не делает договор действительным, в то время как отсутствие печати на подписи полномочного лица однозначно свидетельствует о заключении договора.

Подписание договора свидетельствует о волеизъявлении сторон на его заключение, в соответствии с которым у этих сторон возникают соответствующие права, обязанности, ответственность.

Договор — документ, он является важнейшим доказательством в арбитражном суде в случае возникновения спора, и иногда виновная сторона, понимая, что от ответственности не уйти, выбирает весьма «оригинальный» прием защиты — она оспаривает сам факт заключения договора или наличие в нем тех или иных условий на момент подписания»8.

Существуют как бы неписаные правила о факторах, которые могут существенно повлиять на содержание и сущность заключаемого договора:

1) подписи сторон должны быть сделаны полно и разборчиво. «Крестики» и «закорючки» на договоре в случае, если ваш контрагент оспорит свою подпись, могут повлечь за собой то, что судебная экспертиза не сможет дать однозначного ответа об авторстве подписи, и это может существенно вам помешать;

2) никогда не подписывайте чистых бланков, поскольку такими «чистыми» бумагами могут воспользоваться нечестные люди, если эти документы будут случайно потеряны;

3) после подписания договора ни при каких обстоятельствах не отдавайте ваш подлинный экземпляр договора вашему контрагенту или иным посторонним лицам. Лучше всего снимите на ксероксе копию подлинного договора и в текущей работе пользуйтесь только ею. Подлинный экземпляр договора, во избежание возможной потери или хищения, лучше положить в сейф и использовать этот документ только в действительно необходимых случаях;

4) если текст договора составляет несколько страниц, необходимо их прошить, заклеить и удостоверить подписями и печатями сторон.

Некоторые предприниматели используют и другой, также эффективный способ — они подписывают каждую страницу договора. Данное обстоятельство в случае спора может оградить вас от заявлений недобросовестного партнера, что «этот лист договора он в глаза не видел»;

5) может случиться так, что ваш контрагент вдруг заявит, что при подписании договора его обманули, ввели в заблуждение, «подсунули» для подписания не тот экземпляр договора и т.д. Поэтому можно рекомендовать вам сохранять проекты договора с собственноручными исправлениями, замечаниями и вставками другой стороны. Такой документ в арбитражном суде может служить доказательством того, что ваш контрагент при заключении сделки вовсе ни в чем не заблуждался, а действовал разумно и обдуманно.

Особо недопустимы в договоре «размытые» фразы и разночтения. В отношении последних необходимо сказать, что в случае, если в тексте договора присутствуют разные положения по одному и тому же условию, то при прочих равных условиях считается, что между сторонами не было достигнуто соглашения по этому условию договора9.

Пожалуй, наиболее большим камнем преткновения у современных предпринимателей является вопрос о заключении сделки как договора по телефаксу. Имеет ли в таком случае договор юридическую силу или нет? Еще более сложным представляется и другой вопрос: возможно ли заключение договора на основании гарантийного письма?

Ответы здесь могут быть следующими.

В силу прямого указания в законе договор может быть заключен в письменной форме путем:

а) составления одного документа, подписанного сторонами;

б) путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной или иной связи.

Однако, абсолютно во всех случаях из полученного документа (письма) посредством указанной связи другой стороне должно быть позволено достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Следовательно, подписание договора по телефаксу формально допустимо в силу прямого указания об этом в самом ГК РФ и отсутствия об этом запрета в других нормах Кодекса. Точно также и с гарантийным письмом, полученным хотя бы и по телефаксу. Наличие в гарантийном письме подписи управомоченного лица по заключению договора, плюс присутствие круглой печати, плюс конкретное и достаточно определенное намерение юридического лица, выражающее к тому же все существенные условия договора, — все это дает основание считать данное гарантийное письмо как предложение, т.е. оферту (ст. 435 ГК РФ).

Однако все указанные способы составления и заключения договоров могут таить в себе много опасностей, о которых обычный, рядовой предприниматель не знает или не предполагает, что такие опасности могут наступить.

Постараемся в упрощенном виде дать определенные советы и рекомендации.

Первое. Что касается оформления договора по телефаксу, то во всех случаях он должен быть полный, содержать все условия и разделы. Самое главное, что надо обязательно быть уверенным в правомочности и подлинности подписи контрагента. Подписание договора по телефаксу — крайняя мера и обычно ею пользуются тогда, когда уже стороны ранее сотрудничали, т.е. конкретно работали друг с другом не один раз. Следует знать, что в арбитражном суде высшую доказательственную силу, как общее правило, имеет так называемая «синяя печать» и сама подлинная роспись контрагента, если стороны оспаривают их подлинность. Так, арбитражные суды, в случае спора о действительности подписи на договоре, изготовленном и подписанном с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, должны всесторонне рассматривать вопрос и принимать решение по конкретному спору с учетом оценки всех имеющихся материалов.

Второе. Относительно гарантийного письма как предложения (оферты) к заключению договора.

При самом упрощенном и формальном подходе к решению этого вопроса можно считать, что оферта — это не только предложение заключить договор. Так, юридическое лицо, получившее гарантийное письмо, например, о поставке товара контрагенту, содержащее все условия и «реквизиты» оферты, включая ее предмет, цену, способы поставки и другие требования, вправе (если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или самой офертой) отгрузить товар, не давая при этом письменного ответа оференту. Такое право предоставлено акцептанту в силу п. 3 ст. 438 ГК РФ и может быть осуществлено совершением действий по выполнению указанных в оферте условий. Такие действия по схеме: письменная оферта для акцептанта и плюс выполнение всех условий оферты для оферента — также признаются заключением договора (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Однако в современных условиях, мягко говоря, не совсем цивилизованных рыночных отношений, составление договора на основании только одного гарантийного письма оферента представляется практически не совсем реальным делом. Самый основной вопрос здесь: оплатит ли своевременно оферент товар или нет, — ставит под сомнение факт выгодности заключения договора таким способом.

Наконец, если все же не избежать заключения договора по гарантийному письму, необходимо знать требования, предъявляемые к такому письму как к оферте.

Прежде всего, гарантийное письмо должно содержать в себе все требования оферты:

а) условия договора: предмет, ассортимент, качество, цену товаров, сроки поставки;

б) должно быть обращено к конкретному лицу (а не к неопределенному кругу лиц) и исходить от полномочного лица предприятия;

в) выражать четкое намерение лица, которое его посылает, считать себя связанным правилами и обязанностями в случае принятия его предложения.

Если вышеперечисленные условия в гарантийном письме отсутствуют, то его можно рассматривать как рекламу или как приглашение к переговорам по поводу будущего договора. Никаких юридических последствий гарантийное письмо такого рода не создает10.

Необходимо учитывать и общее правило об оферте, которое во всех случаях применимо к гарантийному письму. Это факт ее безотзывности. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 436 ГК РФ).

Самое последнее и немаловажное. Это — условия об ответственности сторон. Мы уже указали выше, что в силу норм ГК РФ ответственность, по общему правилу, договорная. Какая ответственность будет заложена в договоре, такая и наступит при определенных виновных нарушениях со стороны его контрагентов. И, напротив, отсутствие в договоре условий об ответственности сторон за его нарушение само по себе не является основанием для принудительного внесения в него изменений. Напомним читателю правило пункта 4 ст. 401 ГК РФ, что всякое заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно. Что же из этого вытекает? Так, при отсутствии в договоре раздела об ответственности сторон, органы ГНИ, осуществляющие систематическую проверку финансово-хозяйственной деятельности предприятия, крайне негативно относятся только к одному факту отсутствия этих условий об ответственности. Работникам ГНИ давно уже известно содержание п. 4 ст. 401 ГК РФ о том, что всякий возмездный договор всегда должен предусматривать ответственность его участников. Заметив факт отсутствия ответственности в договоре, ГНИ не только углубляет проверку фирмы (!), но и постарается найти хоть какие-то нарушения, от которых мало кто застрахован. Наконец, следует знать и общий принцип Арбитражного процессуального кодекса (АПК) РФ (абз. 2 п. 1 ст. 4): «Отказ от права на обращение в суд недействителен».

Поэтому раздел «Ответственность сторон» в договоре, так же как раздел «Особые условия» должен быть в тексте заключаемого контракта в обязательном порядке.

Основные советы по изменению и расторжению договора

Ведущей идеей законодателя в договорных отношениях является общее правило об обеспечении стабильности конкретного договора. С этой целью Гражданский кодекс России устанавливает довольно жесткие правила об изменении и расторжении гражданско-правовых договоров.

ГК РФ исходит из презумпции, согласно которой изменение и расторжение договора осуществляется по соглашению сторон (ст. 451 ГК РФ). Причем сам процесс изменения и расторжения контракта совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Данное «иное» правило как раз предусмотрено в самой конструкции договора в пользу третьего лица. В этом конкретном правоотношении действует именно обратная презумпция: с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (п. 2 ст. 430 ГК РФ).

Из указанного выше общего правила о расторжении (изменении) договора имеются два исключения. Договор может быть изменен или расторгнут:

а) по требованию одной из сторон договорного обязательства;

б) по решению суда.

Требование об изменении и расторжении договора может быть заявлено стороной в арбитражный суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок.

Требование об изменении (расторжении) договора должно опираться на «существенное нарушение договора другой стороной». Само понятие «существенное нарушение» дается в общей форме в п. 2 ст. 450 и в ст. 451 ГК РФ. Однако следует не забывать, что договор расторгается арбитражным судом «при наличии одновременно» четырех условий, перечисленных в п. 2 ст. 451 ГК РФ:
— в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
— изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условия оборота;
— исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
— из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Таким образом, для признания договора расторгнутым (измененным) в связи с существенным нарушением договора необходима совокупность всех указанных 4-х условий. Если хоть одно из вышеуказанных условий отсутствует, то суд может отказать в удовлетворении исковых требований о расторжении или изменении договора.

Разумеется, стороны в договоре могут установить иной порядок его изменения или расторжения, в том числе и изменение условий договора в одностороннем порядке. Однако об этом должно быть четко записано в самом тексте договора. Недостаточно будет, например, в договоре поставки указать на возможность увеличения цены товара в одностороннем порядке в связи с инфляцией, а затем уведомить покупателя об изменении данной цены, считая при этом свое уведомление неотъемлемой частью договора. В данном конкретном договорном обязательстве такое право поставщику не предоставлено этим же договором, ибо договор лишь предусматривает сам факт возможности изменения цены и не более того. Поэтому поставщик не вправе вносить какую-то конкретную новую цену в своем извещении для покупателя. Изменять в данной ситуации цену поставщик может только в общем порядке.

Для того, чтобы «удержать» цену в русле инфляции, поставщик должен был записать в договоре, например, такую конкретную формулировку; «Стороны договорились, что начиная с первой декады второго квартала 2000 года цена на поставляемые товары будет увеличена поставщиком в связи с инфляцией на 2,5%, а начиная с третьей декады этого же квартала, — на 3%. При этом подтверждение согласия покупателя на увеличение цены не требуется».

Таким образом, изменение условия о цене становится возможным лишь при наличии соответствующей записи в договоре, ибо в законодательстве изменение цены как условие изменения договора не предусмотрено.

Гражданский Кодекс РФ в «Общих положениях о купле-продаже» (§1 гл. 30 ГК) предусматривает более десятка случаев, когда покупатель или продавец «вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи» или «вправе отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором», либо «договор не считается заключенным»: ст. 460, 463—468, 475, 480, 482, 484, 486-489, 491 ГК РФ. Эти специфические случаи отказа от договора или товара можно оговорить сторонами контракта непосредственно в его тексте.

Причем формулировку «вправе отказаться от договора», «вправе отказаться от товара» следует отличать от другого внешне сходного понятия «односторонний отказ от исполнения договора».

Рассмотрим различия между ними на примере ст. 523 ГК РФ «Односторонний отказ от исполнения договора поставки».

Законодатель в виде специальной и оперативной меры воздействия в отношении нерадивого контрагента предусмотрел односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение. Эти меры допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

Напомним, что согласно абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Однако в п.2 и 3 ст. 523 ГК РФ законодатель конкретизирует понятие «существенного нарушения» соответственно со стороны поставщика (п. 2 ст. 523) и со стороны покупателя (п. З ст. 523). Эти нормы могут применяться не только по договору поставки, но и по договору купли-продажи, если иное не записано в самом тексте договора.

Здесь необходимо в обязательном порядке разъяснить смысл словосочетаний, применяемых законодателем в тексте ст. 523 ГК, а именно:
— «существенное нарушение»;
— «ненадлежащее качество»;
— «неоднократное нарушение»;
— «односторонний отказ».

Выше мы уже рассмотрели понятие «существенного нарушения». К сказанному добавим, что при существенном нарушении обязательств потерпевшая сторона должна по общему правилу понести убытки, а нарушение должно быть неоднократным. Так, если потерпевший контрагент не понес убытки, то логически вытекает, что партнер контрагента не причинил ему данных существенных нарушений неисполнением обязательства. Литература

1. Примечание: исполнительным органом АО являются: правление, дирекция как коллегиальный орган или директор (ген. директор), как единоличный представитель исполнительного органа, осуществляющий текущее руководство деятельностью общества (п. З ст. 103 ГК РФ) (прим. автора).
2. Оноприенко Е.В. Значение устава юридического лица для его контрагентов и третьих лиц. Комментарий судебно-арбитражной практики. — М.: Юрид. лит., 1995, С. 59—63.
3. Постановление Правительства РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 24 декабря 1994 г. № 1418 с изменениями и дополнениями (Приложение № 1).
4. Приказ Минюста РФ и МВД РФ от 9 марта 1995г. № 9-01-31-95, 165 «О введении бланка нотариальной доверенности на право пользования и распоряжения транспортными средствами». — Нотариус, 1996. — № 2. — С. 135.
5. Свод Законов РФ. — 1996. — № 48. — С. 5369.
6. Ничтожные — это также и недействительные сделки (Прим. автора).
7. Вестник ВАС РФ. —1996. — № 6. — С. 57.
8. Дашков Л.П., Брызгалин А.В. Коммерческий договор: от заключения до исполнения. — М.: ИВЦ «Маркетинг», — 1995. — С. 23.
9. Там же. — С. 24—25.
10. Подробнее: Завидов Б.Д. Договорное право России. — М: 000 «Лига Разум», 1998.