Логика построения оптимальной корпоративной структуры

Многие собственники и руководители компаний стремятся минимизировать политические и налоговые риски ведения бизнеса путем создания холдинга, в состав которого входят оффшорные компании. Для этого следует уделить особое внимание выбору страны регистрации зарубежной компании и анализу соответствующих положений действующего законодательства. Кроме того, чтобы бизнес был стабильным и долгосрочным, необходимо учесть все возможные риски создания холдинга с использованием оффшоров.

Предпосылки создания холдингов

Основными причинами создания холдингов являются стремление обеспечить контроль над разнопрофильными активами, а также минимизировать политические и налоговые риски.

Мнения экспертов¹

Артем Гладченко
Налоговый консультант компании Consulco International Ltd (Москва)

Популярность холдингов с участием иностранных компаний вполне объяснима. С одной стороны, акционеров необходимо обезопасить от возможных рисков, например от недобросовестности партнеров. С другой стороны, у многих предпринимателей финансовые ресурсы находятся за границей, и наиболее удобный способ инвестировать их в российский бизнес — использовать иностранные юридические лица.

Юрий Снешко
Консультант МПК Fortnostress Corporate Management Limited (Москва)

Я бы разделил перечень основных задач, которые должна решать холдинговая структура, на две основные группы.
1. Защита активов. В рамках решения этой задачи компания должна обеспечить:

– сохранение конфиденциальности владения акциями (долями в капитале);
– возможность при необходимости однозначно подтвердить свои права на акции (доли в капитале);
– возможность осуществления прав управления, связанных с владением акциями (долями в капитале), передачи акций (долей в капитале) по наследству;
– невозможность отчуждения акций (долей в капитале) без санкции владельца.

2. Налоговая оптимизация денежных потоков. Для этого необходимо обратить внимание на следующие аспекты:

– наличие у страны размещения холдинговой компании действующих договоров об избежании двойного налогообложения. Это позволяет минимизировать налог у источника выплаты на переводимые в холдинг дивиденды;
– существование в стране регистрации холдинга налоговых льгот на полученную в виде дивидендов прибыль;
– отсутствие налога на прирост капитала, на перевод дивидендов, а также требований к размеру оплаченного уставного капитала для холдинговой компании.

Стабильный, предсказуемый и прозрачный бизнес имеет несомненные преимущества: возможность привлечения заемных средств, контроль со стороны акционеров, эффективное управление. К очевидным недостаткам такого бизнеса можно отнести риски, которые присутствуют в каждом государстве. Для российских условий наиболее характерны вмешательство в бизнес криминальных группировок и давление государства — многочисленные проверки, судебные процессы и прочее. Поэтому создание холдинга, головная компания которого зарегистрирована в иностранном государстве, становится все более популярным среди российских предпринимателей. Кроме того, таким холдингам легче оформлять кредиты и залоги, выйти на международные биржи, привлекать стратегических партнеров.

Мнение эксперта
Артем Гладченко

Один из способов обеспечения конфиденциальности собственников бизнеса — создание иностранной компании с номинальными акционерами и директорами. Например, система английского права, в частности законодательство о трасте, позволяет на законных основаниях использовать институт номинальных акционеров. В этом случае во всех доступных регистрационных документах компании будут числиться иностранные граждане, не имеющие отношения к реальному собственнику. Такая иностранная компания приобретет акции российского предприятия и получит право на дивиденды и возможность управлять операционной деятельностью предприятия, назначив исполнительный орган. В итоге собственник остается владельцем своей российской компании, но теперь об этом знает очень узкий круг лиц: регистратор и банк, в котором будет открыт счет. В такой ситуации конфиденциальность не будет нарушена, поскольку адвокат защищен законом об адвокатской тайне, а банк — законом о банковской тайне. Раскрытие информации о реальном собственнике возможно только по решению суда или по запросу генерального прокурора страны регистрации компании.

Как выбрать юрисдикцию

Решение о месте регистрации головной компании холдинга чрезвычайно важно для организации всей последующей деятельности. Традиционно оффшорные компании использовались как инструмент оптимизации налогообложения, но сегодня наличие в составе холдинга зарубежной компании позволяет планировать развитие бизнеса и обеспечивать его гибкость, размещать на счетах оффшорных фирм денежные средства просто для обеспечения их сохранности, для будущего инвестирования или расчетов с зарубежными партнерами.

Мнения экспертов

Артем Гладченко

На выбор страны регистрации зарубежной компании влияет множество факторов. Прежде всего, имидж страны. Традиционные оффшоры (Панама, Багамские, Сейшельские, Британские Виргинские острова и т. п.) не могут конкурировать с европейскими странами с точки зрения престижности. Другой немаловажный фактор — стоимость компании. Европейские компании стоят в разы больше, чем типичная оффшорная фирма. Например, оффшорная компания с номинальным сервисом и счетом в банке стоит приблизительно 3 тыс. долл. США, аналогичная кипрская компания — уже 6 тыс. долл. США. Имиджевая шведская фирма будет стоить 11 тыс. долл. США, и это без учета оплаты аудиторских услуг и уставного капитала. Разумеется, на выбор страны регистрации будет влиять система налогообложения. В Европе ставки налогов достаточно высоки, тогда как в оффшорах предприятия должны платить в основном только государственные пошлины. Еще один важный момент, который следует учитывать, — существование соглашения об избежании двойного налогообложения. Оффшорные юрисдикции, в отличие от европейских стран, таких соглашений не имеют. Следовательно, дивиденды, проценты, роялти и другие доходы, выплачиваемые в пользу иностранной оффшорной компании, будут облагаться налогом у источника выплаты в России. Необходимо учитывать и то, что в оффшорах, в отличие от европейских компаний, нет требований к обязательному ведению бухгалтерского учета, составлению отчетности, проведению аудита.
На выбор юрисдикции могут повлиять предпочтения партнеров по бизнесу. Например, мусульманские страны иногда отказываются работать с компаниями, зарегистрированными в Израиле, или партнер не согласен с выбором банка, через который предполагается проводить платежи. Принимая окончательное решение о выборе страны регистрации, необходимо учесть все перечисленные факторы. В некоторых случаях может быть оправдано создание нескольких зависимых компаний в разных юрисдикциях. Например, регистрируется оффшорная компания, которая учреждает некую европейскую фирму. Та в свою очередь приобретает акции российской компании. По этой цепочке и перемещаются финансовые потоки как в Россию, так и обратно.

Юрий Снешко

На мой взгляд, европейские юрисдикции гораздо более выгодны для регистрации головной компании холдинга, чем классические оффшорные зоны. С позиции оптимизации налогообложения для головной компании холдинга главное — получать дивиденды из дочерних компаний с минимальными налоговыми потерями у источника выплаты (в стране их происхождения), минимально облагать дивиденды в стране регистрации и с наименьшими потерями переправлять получаемую прибыль владельцам бизнеса. Если материнская компания размещена в оффшорной зоне, дивиденды при перечислении в холдинг неминуемо будут облагаться налогом у источника выплаты по ставке от 15 до 30% (в зависимости от страны), поскольку оффшорные юрисдикции никогда не заключают договоры об избежании двойного налогообложения с другими странами. В то же время в привлечении иностранных инвестиций заинтересована любая страна. Поэтому многие европейские государства вводят в свое налоговое законодательство различные льготы для холдинговых компаний, чье главное предназначение — владеть другими компаниями и получать доход в виде дивидендов. Сегодня на рынке уже достаточно большой выбор юрисдикций, под которыми понимаются теперь не традиционные оффшорные страны, а государства, предусмотревшие в своем налоговом законодательстве льготы для холдингов. Классические оффшорные компании продолжают использоваться в структурах холдинга, но только как центры аккумулирования прибыли.

Модель построения холдинга

Рассмотрим вариант построения холдинга российскими компаниями «Омега», «Бета» и «Гамма»². В планы этих компаний входит открытие трех торговых центров на территории России с целью их последующей перепродажи.

Прежде чем приступить к строительству торговых центров, собственники зарегистрировали на Каймановых островах компанию Cayman Island Invest (CII), которая в свою очередь учредила на территории Республики Кипр компанию Cyprus Holding Company (CHC) и является ее единственным акционером (см. рисунок).

Рисунок. Схема построения холдинга и движения денежных средств

По мнению авторов, регистрация одной из компаний на Каймановых островах — оптимальный вариант при создании международного холдинга.

Эта оффшорная юрисдикция помимо выгодной системы налогообложения имеет и другие преимущества. К ним можно отнести, например, географическое расположение в зоне нулевого часового пояса, что позволяет сэкономить время и уменьшить затраты при оформлении сделок с контрагентами в разных странах, а также сократить расходы на авиаперелеты в случае открытия в перспективе компаний в Азии, Европе, Америке. Кроме того, в этом государстве отсутствует валютное регулирование в отношении перемещения средств, а согласно закону Каймановых островов о налоговых льготах оффшорная компания может получить освобождение от налогообложения сроком на 20 лет непосредственно от губернатора. Следует учитывать и то, что Каймановы острова не включены в список стран, не сотрудничающих по делам о противодействии легализации финансовых средств, полученных преступным путем (список FATF).

Компании, зарегистрированной на Кипре, принадлежат права аренды на земельные участки в России, на которых предполагается строительство торговых центров. Торговые центры учреждены кипрской компанией в форме обществ с ограниченной ответственностью.

Деятельность создаваемых торговых центров финансирует компания, зарегистрированная на Каймановых островах, путем предоставления займов через еще одну компанию со страной регистрации Кипр — Cyprus Finance Company.

Доходы российских компаний будут поступать в CFC в виде процентов по займам без уплаты налога на прибыль на территории России ³.

Величину процентной ставки по займам CFC установила в размере от 12 до 15%, что соответствует процентным ставкам российских банков по валютным кредитам. Учитывать размер ставки по займам необходимо в силу того, что ст. 269 НК РФ вводит ограничение предельного размера процентов по долговым обязательствам, признаваемым в качестве расходов при исчислении налога на прибыль. Так, предельная величина процентов по долговым обязательствам в иностранной валюте, признаваемых расходами налогоплательщика, составляет 15%, в рублях — учетная ставка ЦБ РФ, увеличенная в 1,1 раза. Выплаты по обслуживанию займа сверх установленных нормативов будут облагаться налогом на прибыль по ставкам 15 и 9% соответственно (п. 4 ст. 269 НК РФ).

Полученную таким образом прибыль CFC в свою очередь будет передавать СП в виде процентов по ранее полученным займам (уплатив 10%-ный налог на прибыль корпораций на территории Республики Кипр). Полученные СП проценты, а также дивиденды, выплаченные из прибыли СП акционерам, в соответствии с законодательством Каймановых островов не подлежат налогообложению.

Рассмотренная схема построения холдинга позволит владельцам не только оптимизировать налоговые выплаты, но и получить определенные выгоды при выходе из бизнеса. Так, операция по реализации акций компании, зарегистрированной на Каймановых островах, в соответствии с законодательством этого государства не облагается налогами.

Реализовать доли в российских ООО можно практически по любой стоимости без обоснования рыночной цены в случае предъявления претензий со стороны налогового органа в рамках ст. 40 НК РФ. В данной ситуации налоговый орган не сможет вынести мотивированное решение о доначислении налогов и пеней, поскольку имущественное право не признается для целей налогообложения товаром, работой или услугой (ст. 38 НК РФ).

Мнение эксперта
Юрий Снешко

Следует отметить, что Каймановы острова в ценовом варианте проигрывают некоторым оффшорам — размер госпошлины здесь составляет 575 долл. США, в то время как на Британских Виргинских островах — 350 долл. США, на Багамских островах — 250 долл. США, на Белизе — 100 долл. США, в Невисе — 200 долл. США, в Панаме — 250 долл. США.
На мой взгляд, недостаток схемы создания холдинга заключается в том, что в середине 90-х годов Каймановы острова не раз оказывались в центре международных скандалов, связанных с уклонением от уплаты налогов и «отмыванием» денег. В результате власти страны вынуждены были принципиально изменить свое оффшорное и банковское законодательство, так что теперь о конфиденциальности информации речь идти просто не может. Не говоря уже о том, что историю скандалов еще долго будут помнить предприниматели многих стран и крайне осторожно работать с компаниями, зарегистрированными на Каймановых островах. Но следует отметить, что все основные мировые контролирующие органы оффшорных стран — FATF, OECD, Fincen⁴ и др. — действительно исключили Каймановы острова из своих «черных списков».

Изменения валютного законодательства

С введением в действие Федерального закона от 10.12.03 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» процедура покупки и продажи российскими гражданами акций иностранных компаний значительно упростилась.

Расчеты и переводы между физическими лицами (резидентами и нерезидентами), связанные с приобретением и отчуждением внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами), на сумму до 150 тыс. долл. США в течение календарного года осуществляются физическими лицами — резидентами без использования специальных счетов.

При покупке акций на большую сумму необходимо использовать специальный счет в уполномоченном банке. Если приобретаются доли в иностранной компании, то на срок до 15 календарных дней резервируется сумма, не превышающая 25% от суммы осуществляемой валютной операции⁵.

Контроль доходов

При создании иностранной части холдинга и размещении финансовых средств за рубежом необходимо учитывать, что в последние годы правительства развитых стран, в первую очередь США и Западной Европы, ведут систематическую борьбу с минимизацией налогов и «отмыванием» денег, заключая соответствующие соглашения и создавая различные международные организации. Эти организации занимаются выявлением незаконных операций и лиц, участвующих в них. Они могут оказывать воздействие на служащих оффшорных банковских центров и на государственные органы юрисдикций, в которых расположены данные банки, для получения нужной им информации.

В соответствии с законодательством о противодействии легализации денежных средств, полученных преступным путем, принятым практически во всех оффшорных юрисдикциях, при конфискации денежных средств клиента, обвиненного в «отмывании» денег, банк получает их часть в качестве вознаграждения за оказанное содействие. Поэтому вероятность разглашения банком информации о реальном владельце счета довольно высока. Это обстоятельство, помимо репутации и надежности банка, также необходимо принимать во внимание при открытии счета.

Чтобы выбрать для бизнеса действительно оптимальную структуру, нужно четко определить цели его создания, перспективы и направления развития.

Риски построения холдингов с использованием оффшоров

Валерий Тутыхин
Председатель президиума коллегии адвокатов «Джон Тайнер и партнеры»

Приведенные в статье рассуждения об оптимальной схеме построения холдинга для владения российскими активами весьма ярко отражают тенденцию, доминирующую сейчас в российских деловых кругах. Все больше и больше предпринимателей стремятся перенести холдинговый центр своего бизнеса за границу, подальше от российских рисков.

Как показало «дело «ЮКОСа», любая международная структура надежна лишь настолько, насколько надежно ее самое «слабое звено». У «ЮКОСа» этим слабым звеном оказались активы в российской юрисдикции. В указанном деле можно выделить два основных аспекта, которые позволяют сделать важные выводы о том, как в ближайшее время российские судебно-силовые органы будут относиться к иностранным структурам. Во-первых, суд арестовал акции НК «ЮКОС» как де-факто принадлежащие определенным лицам, несмотря на то что эти лица «спрятались» за два слоя холдингов и один траст. Во-вторых, юридические лица, существовавшие ради развертывания определенных налоговых схем, с легкостью были признаны «фиктивными»⁶.

Изменения, происходящие сейчас в оффшорных государствах, в среднесрочной перспективе, скорее всего, приведут к исчезновению конфиденциальности как таковой. Раньше всего это случится в британских зависимых территориях, например на Каймановых или Британских Виргинских островах. Лишение иностранного холдинга покрова секретности пройдет для российского бенефициара безболезненно только в том случае, если он заранее откажется от схем, которые в случае их раскрытия могут создать проблемы с законом.

Налогообложение доходов, получаемых с иностранного уровня холдинга, тоже может вызвать сложности. Если холдинг построен правильно, то он представляет собой не фиктивную, а реальную структуру, с собственной юридической судьбой, не зависимой от личности российского гражданина. Это предполагает, что активы холдинга не являются активами гражданина. Использовать их в личных целях можно либо распределив доход в виде дивидендов (9% — налог на доходы физических лиц), либо уплатив 13% НДФЛ как с материальной выгоды.

Приведенную в статье схему владения российскими торговыми центрами следовало бы скорректировать исходя из ожидаемых поправок к статьям 20 и 40 НК РФ. Эти поправки предусматривают значительное расширение перечня оснований для отнесения лиц к взаимозависимым. Необходимо сделать так, чтобы кипрская финансовая компания, кредитующая торговые центры, принадлежала не «корню» холдинга на Кайманах, а отдельной структуре, к примеру трасту без бенефициара. Это позволит исключить применение антитрансфертных правил к процентам по займу.

Авторы не упомянули и о других опасностях оффшорных инструментов для владельцев. К примеру, использование компаний, которые существуют только в виде пакета учредительных документов, может привести к следующим последствиям:

• компания, не ведущая деятельности в стране регистрации (99,9% всех оффшоров), скорее всего, будет признана налоговым резидентом той страны, откуда она управляется;
• номинальные директора в большинстве стран игнорируются при определении реального места управления компанией. Для обозначения реально контролирующего компанию лица применяется понятие «теневой директор» (shadow director);
• российские судебно-силовые структуры считают компании, существующие только «на бумаге», фиктивными юридическими лицами, не признавая за ними статус полноценных организаций. Все имущество и прибыль таких лиц считаются принадлежащими тому, кто контролирует такую компанию. В США и европейских странах — аналогичная практика;
• при проведении банковских платежей американские банки-корреспонденты могут задержать платеж до выяснения, кто стоит за «компанией-пустышкой» (shell company). Открытие счетов таким компаниям все чаще ставится в упрек иностранным банкам, их отключают от корреспондентских счетов в США;
• антиоффшорные меры, принимаемые в разных странах мира, не позволяют считать «бумажные компании» надежными инструментами для создания долгосрочного семейного холдинга и инвестирования накопленного капитала.

¹ Мнения экспертов могут не совпадать с мнением авторов статьи. — Примеч. редакции.

² В целях соблюдения конфиденциальности приведены условные наименования компаний, создавших холдинг. Примеч. редакции.

³ На основании подп. 3 п. 1 ст. 309; п. 1, подп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ и ст. 11 Соглашения от 05.12.98 между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (ратифицировано Федеральным законом от 17.07.99 № 167-ФЗ).

⁴ OECD — Organization of Economic Cooperaion and Development (Организация экономического сотрудничества и развития, ОЭСР), Fincen — Financial Crimes Enforcement Network (Агентство по искоренению финансовых преступлений).

⁵ Постановление Правительства РФ от 11.04.05 № 204 «О порядке осуществления расчетов и переводов при приобретении резидентами у нерезидентов долей, вкладов, паев в имуществе (уставном или складочном капитале, паевом фонде кооператива) юридических лиц, при внесении резидентами вкладов по договорам простого товарищества с нерезидентами». Инструкция ЦБ РФ от 01.06.04 № 114-И «О порядке резервирования и возврата суммы резервирования при осуществлении валютных операций».

⁶ См., например, справку по уголовному делу М. Ходорковского (№ 18/41-03), обнародованную на официальном сайте Генеральной прокуратуры РФ.

Оригинал статьи: Логика построения оптимальной корпоративной структуры
Журнал "Финансовый директор"

Версия для печати