Справедливое разделение имущества при реорганизации компании

Оглавление журнала

Лада Христенко с 2002 г. в рамках холдинга ОАО РАО "ЕЭС России" занималась вопросами методологии реорганизации акционерных обществ энергетики. В настоящее время является руководителем проектов по составлению разделительных балансов акционерных обществ в ЗАО "Объединенные бизнес-практики". В ее обязанности входят ведение консалтинговых проектов в области реформы энергетики, работа с разделительными балансами акционерных обществ.

Управление компанией1 - это процесс достижения ее целей посредством применения инструментов управления: планирования, организации, лидерства и контроля над ее ресурсами.

Стратегической целью компании, как правило, является увеличение ее капитализации. Пути повышения капитализации различны, но одним из них может быть ее реорганизация в той или иной форме.

Если вопрос о реорганизации компании стоит у вас на повестке дня, не счесть проблем, над которыми вам придется ломать голову. Какой тип реорганизации выбрать? Как юридически грамотно оформить этот процесс и соблюсти все корпоративные процедуры? Как сделать так, чтобы были удовлетворены и акционеры, и кредиторы? Как соблюсти все нормы и требования противоречивого российского законодательства?

Надеемся, что данная статья поможет ответить хотя бы на малую часть таких вопросов.

• Добрый день, - сказал Маленький принц.
• Добрый день, - отозвался стрелочник.
• Что ты здесь делаешь? - спросил Маленький принц.
• Сортирую пассажиров, - отвечал стрелочник. - Отправляю их в поездах по тысяче человек за раз - один поезд направо, другой налево.

Антуан де Сент-Экзюпери "Маленький принц"

Виды реорганизации

Реорганизация вашей компании может производиться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. Реорганизация осуществляется только после принятия собственниками решения о проведении таковой, согласно Гражданскому кодексу РФ (ч. I, ст. 57).

В случае реорганизации право собственности на принадлежавшее юридическому лицу имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица.

При слиянии права и обязанности каждого из реорганизуемых обществ переходят к вновь возникшему обществу. При присоединении права и обязанности присоединенного - к присоединившему. Разделение общества делит его права и обязанности между вновь возникшими обществами. При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом. Преобразование - это изменение организационно-правовой формы юридического лица, когда к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного.

Реорганизация - достаточно длительный процесс, началом которого является принятие учредителями решения о реорганизации, а окончанием - государственная регистрация реорганизованного общества (или обществ)2.

От других видов реорганизации реорганизация в форме выделения выгодно отличается тем, что, передавая часть прав и обязанностей новым обществам, реорганизуемое общество (брэнд) не прекращает свою деятельность.

Справка:

Федеральный закон "Об акционерных обществах" № 208-ФЗ от 26.12.1995 (ред. от 31.10.2002)

Статья 19. Выделение общества

1. Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. (...)
2. При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.

В одном из крупных российских холдингов реорганизация входящих в него дочерних и зависимых обществ была проведена в форме выделения. В результате реорганизации из обществ холдинга выделялись производственная и сбытовая компании. Сервисная компания могла быть как выделена в ходе реорганизации, так и учреждена. Фирменное наименование (брэнд) оставалось на реорганизуемом обществе - транспортной компании.

Разделительный баланс как базис реорганизации

Из норм законодательства следует, что ключевым документом, обязательным при реорганизации акционерного общества, является его разделительный баланс. Он утверждается акционерами на общем собрании, содержит сведения об имуществе и обязательствах реорганизованного и выделяемых обществ и входит в набор обязательных документов при государственной регистрации вновь выделенных обществ.

Разделительный баланс следует рассматривать как совокупность документов, отражающих сведения о прошлом общества до реорганизации (годовая бухгалтерская отчетность за предыдущий период), настоящем (акты, описи, перечни имущества и обязательств) и будущем (Правила распределения имущества, прав и обязанностей между реорганизуемым и выделяемыми обществами в период реорганизации).

Справка:

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) № 51-ФЗ от 30.11.1994 (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (ред. от 10.01.2003)

Статья 59. Передаточный акт и разделительный баланс

1. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
2. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Приказ Минфина РФ "Об утверждении методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" № 44н от 20.05.2003 (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19.06.2003, № 4774)

II. Признание осуществления реорганизации для целей бухгалтерского учета. Оценка имущества и обязательств

4. Формирование бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации производится при наличии разделительного баланса, который в соответствии с решением учредителей может включать следующие приложения:

• бухгалтерскую отчетность, в соответствии с которой определяется состав имущества и обязательств реорганизуемой организации;
• акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, проведенной перед составлением разделительного баланса;
• первичные учетные документы по материальным ценностям, перечни (описи) иного имущества, подлежащего приемке-передаче при реорганизации организаций;
• расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей.

Исполнительный орган общества вправе рассмотреть вопрос, с учетом каких базовых принципов будет формироваться его разделительный баланс. Возможно, что обязательными при его формировании будут принципы справедливости и отсутствия преференций.

Под справедливостью в данном случае понимается, что все требования акционеров и кредиторов при реорганизации должны быть справедливо и в равной мере удовлетворены. Отсутствие преференций (предпочтений) означает, что ни одному из выделенных обществ при выделении не будут даны существенные преимущества по отношению к другим. Соблюдение этого принципа возможно с установлением критерия, соблюдение которого обеспечивало бы равное положение реорганизуемого и выделяемых обществ.

При формировании разделительных балансов выделяемых обществ используются те же этапы, что и при разделении имущества на бытовом уровне. Во-первых, прежде чем что-то делить, это что-то необходимо посчитать, или, говоря бухгалтерским языком, провести полную инвентаризацию имущества.

Справка:

Федеральный закон "О бухгалтерском учете" № 129-ФЗ от 21.11.1996

Статья 12. Инвентаризация имущества и обязательств

2. Проведение инвентаризации обязательно при реорганизации организации.

Разумеется, подсчет имущества должен быть обязательно полным и всеобъемлющим, поскольку, помимо имущества, которое числится на балансе организации, существует еще имущество за балансом (т. е. не принадлежащее обществу на праве собственности), а также активы и обязательства, которые пока достоверно не могут быть отражены в балансе (например, дела в суде, исход которых неясен). Зачастую при инвентаризации выявляются излишки, иногда даже "бесхозная" недвижимость, находящаяся в добросовестном владении.

Во-вторых, после того как все наличное имущество и обязательства посчитаны, настает пора это имущество делить. Делить мы будем по определенным принципам. Выделим главный из них. Допустим, таковым будет технологический: активы разделяются в соответствии с целями и характером использования в производственном процессе, а обязательства - в соответствии с местом и основанием возникновения. Иными словами, все, что относится к производству (оборудование, запасы и др.) будет принадлежать производственной компании; все, что связано со сбытом, - сбытовой , а то, что связано с транспортом, - транспортной.

Критерий справедливости

Наконец, в-третьих, когда основное имущество разделено, настает время оценить, насколько правильно, справедливо мы все поделили - иными словами, соответствует ли разделительный баланс принципам справедливости и отсутствия преференций.

Еще Аристотель выделял два вида справедливости: распределительную и уравнивающую. Первый связан с распределением почестей, имущества и других благ между членами общества согласно принципу достоинства каждого, т. е. пропорционально его заслугам. Второй связан с попыткой уравнять стороны, обеспечить их равное положение относительно какого-либо критерия.

Какой критерий справедливости при разделении общества мог быть принят в данном случае? Предположим, что справедливость была бы соблюдена, если бы реорганизованное и выделенные общества находились примерно в том же состоянии, как и общество до реорганизации. Для его оценки следовало бы найти агрегирующий показатель, который наиболее полно описывал бы состояние общества. Специалист скажет вам, что здесь не обойтись без показателей финансового анализа. Конечно же, их несколько групп, каждая из которых весьма обширна, но нам желательно выбрать только один или два, иначе, накладывая сетку финансовых критериев на сетку законодательных ограничений, мы рискуем превратить реорганизацию в дело почти невозможное.

Полагаю, что, выбирая между показателями, описывающими финансовую устойчивость, и показателями оценки платежеспособности, стоит выбрать последнее. Платежеспособность - внешнее проявление финансового состояния предприятия, его устойчивости. Оценка платежеспособности производится на основе характеристики ликвидности текущих активов.

Справка

Савицкая Г. В. Анализ хозяйственной деятельности предприятия: 5-е изд. - Минск: ООО "Новое знание", 2001

Ликвидность баланса - это степень покрытия долговых обязательств предприятия его активами, срок превращения которых в денежную наличность соответствует сроку погашения платежных обязательств. Она зависит от степени соответствия величины имеющихся платежных средств величине краткосрочных долговых обязательств.

Для целей описания финансового состояния общества был выбран коэффициент ликвидности, рассчитываемый как соотношение текущих активов и текущих обязательств. С одним маленьким нюансом. Коэффициент ликвидности - плоский, описывает ликвидность баланса на одну конкретную дату. А как описать, что будет с нашими обществами через квартал, год, три, четыре?

Показатель нужно развернуть во времени, сделать его объемным. Как? При помощи приведения стоимости будущих активов и обязательств к нынешней стоимости.

Такой показатель в отечественной практике называется коэффициентом долгового покрытия (КДП) и рассчитывается как соотношение положительного (ПДП) и отрицательного денежного потока (ОДП) - рис. 1. Положительный денежный поток - это деньги, которые придут в компанию в течение определенного прогнозного периода. Сюда входят денежные средства, которые есть у компании на счетах и в кассе (по балансовой стоимости), и те активы, оценка которых будет осуществлена путем приведения: средства от предполагаемой продажи избыточных и непрофильных активов, средства от взыскания дебиторской задолженности и средства от продажи и/или доходы от финансовых вложений.

Приведенная стоимость рассчитывается по формуле:

х . [1 / (1 + r / 100%)n],

где х - балансовая стоимость;
r - ставка дисконтирования в квартал;
n - квартал прогнозного периода, в котором осуществляется получение или выплата денежных средств. Прогнозный период рассматривается как горизонт среднесрочного планирования. "Глубина" прогнозного периода оценивается обычно в четыре-пять лет.

Итак, выбран показатель, который может быть для нас критерием справедливости.

Особенности распределения дебиторской задолженности

Исходя из того что основную часть оборотных активов обычно составляет дебиторская задолженность, необходимо принимать во внимание проблему ее корректного распределения при составлении разделительного баланса. Рекомендуется брать в расчет ликвидность дебиторской задолженности и графики ее погашения. Также следует помнить о правомерном распределении полученных и выданных авансов и о правиле следования аванса за договором.

Также необходимо обратить внимание на некоторые типичные особенности финансово-хозяйственной деятельности компании. Зачастую покупатель (дебитор) намерен рассчитаться с нами как можно позже, оттянуть оплату на максимально длительный срок. А поставщик (у которого тоже есть правильный финансовый директор), как правило, хочет получить в оплату все и сразу.

Пример: дебиторская задолженность составляет 100 руб., кредиторская задолженность - 100 руб. По балансу на отчетную дату оборотных активов хватает на покрытие текущих обязательств. Но кредитору требуется отдать деньги сегодня, а дебитор заплатит в конце месяца. Что у вас будет в этот месяц? Дефицит платежеспособности, или так называемый кассовый разрыв. Отношение кассовых разрывов к валюте баланса в разрезе реорганизуемого и выделяемых обществ желательно принять как дополнительный критерий справедливости. По реорганизуемому и выделяемым обществам он должен быть примерно одинаковым и не превышать 15-20% валюты баланса обществ.

Источники формирования капитала выделенных обществ

Обычно задолго до того момента, когда общее собрание акционеров примет решение об утверждении разделительного баланса общества, советом директоров общества рассматриваются существенные условия реформирования. Как правило, на этой стадии возникает вопрос, что именно будет источником формирования уставных капиталов выделяемых обществ.

Справка:

Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг, постановление о стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг № 03-30/пс. от 18 июня 2003 г. (в ред. Постановления ФКЦБ РФ № 03-45/пс от 17.12.2003)

8.3. Особенности размещения ценных бумаг при реорганизации юридических лиц

8.3.10. Уставный капитал акционерного общества, созданного в результате реорганизации, может быть больше суммы уставных капиталов акционерных обществ, участвующих в такой реорганизации, а также больше уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда, уставного фонда) преобразованного в него юридического лица.

Уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, может быть сформирован за счет уменьшения уставного капитала акционерного общества, из которого осуществлено выделение, и/или за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и других).

Как следует из анализа норм законодательства, существуют два варианта формирования уставных капиталов выделяемых обществ:

1. Конвертация акций (см. рис. 2), когда формирование уставных капиталов выделенных обществ осуществляется за счет:

• уставного капитала реорганизуемого общества;
• других источников (добавочного капитала, нераспределенной прибыли).

2. Распределение акций (см. рис. 3), когда формирование уставных капиталов выделенных обществ осуществляется за счет добавочного капитала и нераспределенной прибыли реорганизуемого общества, а уставный капитал реорганизуемого общества остается без изменений. Второй вариант более предпочтителен, поскольку позволяет в полной мере защитить интересы акционеров, голосовавших за реорганизацию общества.

Алгоритм разделения имущества и обязательств

Последовательность разделения имущества акционерного общества при реорганизации можно описать следующим алгоритмом:

• этап 0: проведение полной инвентаризации имущества на дату составления разделительного баланса;
• этап 1: объекты основных средств, нематериальных активов, объекты незавершенного строительства и запасы распределяются по технологическому признаку, т. е. таким образом, чтобы обеспечить выполнение обществами их производственных функций;
• этап 2: распределяется кредиторская задолженность. Она относится на баланс того общества, куда по технологическому признаку были распределены те внеоборотные активы и запасы, при приобретении которых возникла кредиторская задолженность.

• этап 3: налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям распределяется на баланс того общества, куда была отнесена связанная с ним кредиторская задолженность и незавершенное строительство;
• этап 4: следуя технологическому признаку, предварительно распределяется дебиторская задолженность. Полученные и выданные авансы распределяются в соответствии с принадлежностью договора. НДС по отгруженной, но не оплаченной продукции распределяется в соответствии с распределением дебиторской задолженности. Переплата по налогам и сборам остается на реорганизуемом обществе;
• этап 5: балансы реорганизуемого и выделяемых обществ предварительно оцениваются на соответствие критерию справедливости;
• этап 6: в случае несоответствия критерию перераспределяется дебиторская задолженность и НДС. Распределяются денежные средства и финансовые вложения;
• этап 7: после окончательной оценки на соответствие критерию справедливости из уравнения балансового равенства формируется собственный капитал выделенных обществ. Составление разделительного баланса закончено.

При проведении реорганизации следует помнить, что разделительный баланс общества - документ, некорректное составление которого может повлечь за собой серьезные угрозы для успешного проведения реорганизации.

Помимо некорректного составления разделительного баланса существуют и другие риски:

• риск непринятия решения о реорганизации на общем собрании акционеров;
• риск неуведомления акционеров (не позднее 30 дней до даты общего собрания акционеров), кредиторов (не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации) и налоговых органов (не позднее трех дней с даты принятия решения о реорганизации);
• риск недостаточности средств для осуществления выкупа акций у акционеров, потребовавших выкупа;
• риск предъявлений кредиторами требований о досрочном погашении долга;
• риск невключения некоторых обязательств в разделительный баланс;
• риск невозможности соблюдения правил о чистых активах;
• риск, связанный с работой выделяемых обществ без лицензии до момента получения лицензии на выделяемое общество;
• риск необходимости одобрения сделок, заключаемых между созданными в процессе реорганизации обществами;
• риск возложения солидарной ответственности по уплате налогов на выделенные общества (см. справку);
• риск возникновения дополнительных выплат по налогу на прибыль, НДС, налогу на имущество, другим налогам и сборам;
• риск несоблюдения требований кредиторов.

Статья 50 НК РФ. Исполнение обязанности по уплате налогов и сборов при реорганизации юридического лица

П. 8. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает. Если в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица

Переходный период

Если мы учли требования акционеров, если нами будут удовлетворены требования кредиторов, если все корпоративные процедуры будут соблюдены, если мы учтем все налоговые риски, возникающие при реорганизации, если вся недвижимость, передаваемая в выделенные общества, будет надлежащим образом оформлена и зарегистрирована, то, приближаясь к дате государственной регистрации новых обществ, мы будем иметь только одну лишь проблему.

Как объяснить акционерам, что тот разделительный баланс, который они утверждали на общем собрании, и то состояние активов и обязательств общества, которое имеет место быть на дату государственной регистрации выделенных обществ, это одно и то же? Ведь на самом деле между датой разделительного баланса и датой государственной регистрации новых обществ может пройти от 3 до 14 месяцев.

Следует понимать, что переходный период - самый сложный и проблемный этап реорганизации. Позволю себе повторить: его рамки - дата разделительного баланса и дата государственной регистрации выделенных обществ. Дата общего собрания акционеров, утверждающего разделительный баланс, относится к переходному периоду.

Основная проблема переходного периода состоит в том, что выделенные общества еще не существуют юридически, но волей общего собрания уже наделены имуществом. Поэтому вопросы контроля за движением закрепленного за выделяемыми обществами имущества, постановка договорной работы в переходный период, работа с персоналом, правильное распределение имущества и обязательств, возникших в течение переходного периода, - это то, что во многом должно быть продумано заранее.

Опыт практического решения подобных проблем свидетельствует, что в составе разделительного баланса на общем собрании акционеров может быть утвержден еще один документ, который условно может быть назван Правилами распределения имущества, прав и обязанностей между реорганизуемым и выделяемыми обществами в период реорганизации. Названные правила могут регулировать:

• порядок и принципы отнесения к реорганизуемому и выделяемым обществам имущества, прав и обязанностей, которые существовали на дату составления разделительного баланса, однако изменились или прекратились после этой даты;
• порядок отнесения к тому или иному обществу имущества, прав и обязанностей, приобретенных в переходный период.

Итоги

Практический опыт свидетельствует, что реорганизация акционерного общества с распределением имущества и обязательств в соответствии с принятыми акционерами условиями возможна.

Для справедливого разделения активов и обязательств при реорганизации необходимо, во-первых, установить принципы разделения, во-вторых, принять достаточно объективный критерий оценки справедливости разделения. Далее необходимо внимательно следить, чтобы разделенное по справедливости имущество благополучно дошло до финиша, т. е. до государственной регистрации выделенных обществ.

Проведенная вами реорганизация никогда и никем не будет объявлена недействительной, если при ее проведении вы учтете риски, порождаемые гражданским и налоговым законодательством.

Помимо всего вышеназванного, мой личный опыт убеждает в том, что одно из главных условий успешной реорганизации - надежная команда. Необходимо собрать людей, которые на нелегком пути реорганизации будут с вами "и в радости и в горе, и в здоровье и в болезни, до тех пор, пока смерть не разлучит вас".

Если вы собрались реорганизовать свою компанию - успехов вам на этом нелегком пути!

Пример разделения имущества и обязательств акционерного общества

Баланс общества до реорганизации и разделительный баланс для общего собрания акционеров

Допустим, мы собираемся реорганизовать открытое акционерное общество "Вектор", которое занимается производством, сбытом и транспортировкой продукции.

В результате реорганизации фирменное наименование (брэнд) должно остаться на обществе, которое будет осуществлять транспортировку продукции. По решению учредителей (общего собрания акционеров) из ОАО "Вектор" будут выделены ОАО "Векторпроизводственная компания" и ОАО "Векторсбытовая компания".

Баланс ОАО "Вектор" до реорганизации выглядит так, как показано в табл. 1.

Совет директоров принял решение о запуске реорганизации ОАО <Вектор>. Бухгалтерия провела полную инвентаризацию имущества и обязательств общества.

Первое, что нам придется сделать, - составить предварительный разделительный баланс общества.

Начнем с деления имущества по технологическому признаку.

1. Разделим основные средства (см. табл. 2).

2. Разделим запасы по технологическому признаку (см. табл. 3). Запасы, предназначенные для производства продукции, отнесем в производственную компанию, запасы для транспортного вида деятельности - к транспортному предприятию, запасы для осуществления сбытового вида деятельности - в сбыт.

3. Обязательства (кредиторскую задолженность и займы), а также НДС к возмещению, относящийся к кредиторской задолженности, также разделим по технологии (см. табл. 4). Займы распределим на общества в соответствии с целями использования.

4. Далее нам необходимо поделить оборотные активы, т. е. дебиторскую задолженность, денежные средства и краткосрочные финансовые вложения так, чтобы коэффициент долгового покрытия (КДП) был примерно одинаков (т. е. примерно соответствовал КДП реорганизуемого общества). Для этого необходимо определить приведенную стоимость дебиторской и кредиторской задолженности, а также выяснить, будут ли получены средства от продажи избыточных и непрофильных активов. В итоге мы установим, как именно между реорганизуемым и выделяемыми обществами будут распределены денежные средства, краткосрочные финансовые вложения и дебиторская задолженность.

5. Как известно, баланс - это таблица, в левой стороне которой содержатся сведения об имуществе компании, а в правой - сведения об обязательствах и собственном капитале. Актив баланса всегда равен сумме собственного капитала и обязательств. Поскольку нам уже известно, из какого имущества и обязательств будут состоять балансы обществ, из уравнения балансового равенства мы рассчитаем размер собственного капитала создаваемых обществ.

6. Работникам корпоративного блока следует определить, каким путем будут сформированы уставные капиталы выделяемых обществ. Есть два пути: конвертация или распределение.

7. Итог: используя технологический принцип распределения имущества и применяя коэффициент долгового покрытия для оценки "справедливости" разделения имущества и обязательств, выбрав способ формирования уставного капитала выделенных обществ, мы успешно разделили активы и обязательства нашего общества. В табл. 5 приведен разделительный баланс ОАО "Вектор" для утверждения на общем собрании акционеров.

Версия для печати